היקף הסחר בין ארצות הברית לישראל צפוי להגיע בשנת 2025 ל-50 מיליארד דולר, על פי הערכות נציב הסחר האמריקאי. מדובר בנתון מרשים הממחיש את הפוטנציאל הכלכלי עבור חברות ומשקיעים ישראלים. לצד ההזדמנויות, מתעוררים לא אחת סכסוכים מסחריים בין גורמים משני הצדדים. סכסוכים אלו עלולים להסתיים בהפסדים שניתן היה למנוע מראש – באמצעות הבנה נכונה של מערכת המשפט האמריקאית.
רק לפני ימים אחדים, קבוצת משקיעים ישראלית הפסידה 70 מיליון דולר בפרויקט נדל"ן בניו יורק, בעקבות פשיטת רגל. ייתכן שניסוח חוזי מדויק היה מאפשר לצמצם את ההפסד. שוב ושוב נתקלים אנשי עסקים מנוסים וחברות מובילות במכשולים משפטיים שנובעים מהיעדר התייחסות להבדלים הקריטיים בין מערכות המשפט בישראל ובארצות הברית.
הכרה בהבדלים הללו חיונית עבור כל גוף ישראלי הפועל בארצות הברית. בעוד שבישראל קיימת מערכת משפט אחידה, בארצות הברית פועלות 50 מערכות משפט מדינתיות עצמאיות לצד מערכת פדרלית. לכל מדינה חוקים, נהלים ולעיתים פרשנויות נפרדות לעקרונות דומים. בנוסף, קיימים הבדלים מהותיים – החוקה הפדרלית מחייבת את כלל החקיקה והפסיקה, חבר מושבעים פעיל גם בהליכים אזרחיים, ותהליך הגילוי (discovery) כולל חשיפת מידע ומסמכים בהיקף רחב בהרבה לעומת ישראל.
על רקע זה, חיוני לנסח חוזים הכוללים סעיפים שמבטיחים ודאות משפטית. סעיף בחירת הדין (choice of law) קובע איזה משפט יחול על ההסכם – לדוגמה, חוקי מדינת ניו יורק או חוקי מדינת ישראל. מדובר בהכרעה משפטית מהותית, שכן פרשנות הדין משתנה ממדינה למדינה. סעיף בחירת הפורום (choice of forum) מגדיר את הגורם המשפטי שידון במחלוקת – בית משפט או בוררות. הבחירה בין השניים משפיעה על מהירות, עלות ושקיפות ההליך. סעיף נוסף, בחירת מקום השיפוט (choice of venue), מבהיר את המיקום הפיזי של ההתדיינות – למשל, מיאמי או תל אביב – וכך מונע התדיינות במקום בלתי נוח או מפתיע.
מעבר לכך, רצוי להגדיר גם את היקף הסעדים האפשריים. סעיף הגבלת אחריות (limitation of liability) מאפשר להסכים מראש על מקרים שבהם תוטל אחריות משפטית – לרוב רק ברשלנות חמורה או כוונה תחילה. סעיף הגבלת נזקים (limitation of damages) מצמצם את סוגי הפיצויים שניתן לדרוש – לדוגמה, החרגה של נזקים עקיפים כגון אובדן רווחים עתידיים. גם סעיף מיזוג (merger clause), שמבהיר כי ההסכם הכתוב מהווה את מלוא ההבנות בין הצדדים, עשוי להיות קריטי במניעת מחלוקות הנסמכות על הבטחות בעל פה.
מערכת המשפט האמריקאית, אף שהיא מורכבת, מציעה כלים משפטיים מגוונים לניהול סיכונים חוזיים. כאשר ההסכמות מנוסחות בזהירות, ניתן להגן באופן יעיל על השקעות גם כאשר נוצרת מחלוקת בלתי צפויה. עבור אותם משקיעים ישראלים שכבר איבדו את כספם – הדרך חזרה סגורה. אך כל עסקה חדשה היא הזדמנות לפעול באופן זהיר ומודע יותר.
הכותב הוא שותף מנהל במשרד עו"ד המתמחה במשפט מסחרי ובוררות בינלאומיות
